Адвокат
Молдованцев
Дмитрий Николаевич
Помощник депутата
в реестре адвокатов г. Москвы 77/3815
МОСКОВСКАЯ АДВОКАТСКАЯ ПАЛАТА
коллегия адвокатов
«МОСКОВСКАЯ ГОРОДСКАЯ КОЛЛЕГИЯ АДВОКАТОВ»
АДВОКАТСКАЯ КОНТОРА №21
115114 г. Москва, ул. Кожевническая, дом1
т.(499)2354735; (499)2355392
moldim@mail.ru
Исх. №___________ от_________
На №____________ от_________

Настоящее заключение на 16 листах составлено адвокатом Молдованцевым Дмитрием Николаевичем (Регистрационный № 77/3815 в реестре адвокатов г.Москвы), члена коллегии адвокатов «Московская городская коллегия адвокатов», Адвокатская контора №21 (Замоскворецкая). Советник по правовым вопросам, помощник депутата Государственной Думы РФ Чиндяскина С.В.

Существо запроса: Г. обратилась в адвокатскую контору с запросом о составлении правового обзора действующего законодательства РФ и судебной практики применительно к положениям проекта соглашения от 23 марта 2017г. об определении порядка общения отца Ш. с ребёнком Я. 31 декабря 2014 года рождения, постоянно проживающим с матерью Г.

Задача заключения: составить правовой обзор действующего законодательства РФ и судебной практики применительно к положениям проекта соглашения от 23 марта 2017 г. об определении порядка общения отца Ш. с ребёнком в части определённых в п. 4 соглашения положений:
- порядка общения отца с сыном по месту проживания отца или предполагаемого места совместного пребывания и места ночёвки.
- порядка общения отца с сыном при выезде отца с сыном за рубеж.

Основание составление заключения - Соглашение по регистрационной карточке №310 от 27 апреля 2017г. в реестре соглашений АК №21 КА МГКА

ЗАКЛЮЧЕНИЕ №005/17
(по вопросам права и судебной практики)
Г.Москва
Адвокат __________________м.п.
27 апреля 2017 года
Молдованцев Д.Н.

Перечень законов и нормативных актов, которые применяются в Российской Федерации при судебных разбирательствах по делам об определении порядка общения родителей с несовершеннолетними детьми при раздельном проживании родителей.

"Конституция Российской Федерации" (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ)

Статья 2

Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства.

Статья 4

Конституция Российской Федерации и федеральные законы имеют верховенство на всей территории Российской Федерации.

Статья 15

1. Конституция Российской Федерации имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории Российской Федерации. Законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции Российской Федерации.

4. Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Статья 17

1. В Российской Федерации признаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права и в соответствии с настоящей Конституцией.

2. Основные права и свободы человека неотчуждаемы и принадлежат каждому от рождения.

3. Осуществление прав и свобод человека и гражданина не должно нарушать права и свободы других лиц.

Статья 23

1. Каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени.

2. Каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права допускается только на основании судебного решения.

Статья 38

1. Материнство и детство, семья находятся под защитой государства.
2. Забота о детях, их воспитание - равное право и обязанность родителей.

Нормы, регулирующие отношения по воспитанию детей, содержатся в Конвенции о правах ребенка.

"Конвенция о правах ребенка" (одобрена Генеральной Ассамблеей ООН 20.11.1989) (вступила в силу для СССР 15.09.1990)

Государства - участники настоящей Конвенции, считая, что в соответствии с принципами, провозглашенными в Уставе Организации Объединенных Наций, признание присущего достоинства, равных и неотъемлемых прав всех членов общества является основой обеспечения свободы, справедливости и мира на земле,

ринимая во внимание, что народы Объединенных Наций подтвердили в Уставе свою веру в основные права человека, в достоинство и ценность человеческой личности и преисполнены решимости содействовать социальному прогрессу и улучшению условий жизни при большей свободе,

напоминая, что Организация Объединенных Наций во Всеобщей декларации прав человека провозгласила, что дети имеют право на особую заботу и помощь,

признавая, что ребенку для полного и гармоничного развития его личности необходимо расти в семейном окружении, в атмосфере счастья, любви и понимания,

считая, что ребенок должен быть полностью подготовлен к самостоятельной жизни в обществе и воспитан в духе идеалов, провозглашенных в Уставе Организации Объединенных Наций, и особенно в духе мира, достоинства, терпимости, свободы, равенства и солидарности,

принимая во внимание, что, как указано в Декларации прав ребенка, "ребенок, ввиду его физической и умственной незрелости, нуждается в специальной охране и заботе, включая надлежащую правовую защиту, как до, так и после рождения",

учитывая должным образом важность традиций и культурных ценностей каждого народа для защиты и гармоничного развития ребенка,

признавая важность международного сотрудничества для улучшения условий жизни детей в каждой стране, в частности в развивающихся странах, согласились о нижеследующем:

Статья 1

Для целей настоящей Конвенции ребенком является каждое человеческое существо до достижения 18-летнего возраста, если по закону, применимому к данному ребенку, он не достигает совершеннолетия ранее.

Статья 3

1. Во всех действиях в отношении детей независимо от того, предпринимаются они государственными или частными учреждениями, занимающимися вопросами социального обеспечения, судами, административными или законодательными органами, первоочередное внимание уделяется наилучшему обеспечению интересов ребенка.

2. Государства - участники обязуются обеспечить ребенку такую защиту и заботу, которые необходимы для его благополучия, принимая во внимание права и обязанности его родителей, опекунов или других лиц, несущих за него ответственность по закону, и с этой целью принимают все соответствующие законодательные и административные меры.

3. Государства - участники обеспечивают, чтобы учреждения, службы и органы, ответственные за заботу о детях или их защиту, отвечали нормам, установленным компетентными органами, в частности в области безопасности и здравоохранения и с точки зрения численности и пригодности их персонала, а также компетентного надзора.

Статья 8

1. Государства - участники обязуются уважать право ребенка на сохранение своей индивидуальности, включая гражданство, имя и семейные связи, как предусматривается законом, не допуская противозаконного вмешательства.

2. Если ребенок незаконно лишается части или всех элементов своей индивидуальности, государства - участники обеспечивают ему необходимую помощь и защиту для скорейшего восстановления его индивидуальности.

Статья 9

. Государства - участники обеспечивают, чтобы ребенок не разлучался со своими родителями вопреки их желанию, за исключением случаев, когда компетентные органы, согласно судебному решению, определяют в соответствии с применимым законом и процедурами, что такое разлучение необходимо в наилучших интересах ребенка. Такое определение может оказаться необходимым в том или ином конкретном случае, например, когда родители жестоко обращаются с ребенком или не заботятся о нем или когда родители проживают раздельно и необходимо принять решение относительно места проживания ребенка.

2. В ходе любого разбирательства в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи всем заинтересованным сторонам предоставляется возможность участвовать в разбирательстве и излагать свои точки зрения.

3. Государства - участники уважают право ребенка, который разлучается с одним или обоими родителями, поддерживать на регулярной основе личные отношения и прямые контакты с обоими родителями, за исключением случая, когда это противоречит наилучшим интересам ребенка.

«Декларация прав ребенка» (Принята 20.11.1959 Резолюцией 1386 (Х1V) на 841-ом пленарном заседании Генеральной Ассамблеи ООН)

В Преамбуле указано –

Ребенок, ввиду его физической и умственной незрелости, нуждается в специальной охране и заботе, включая надлежащую правовую защиту, как до, так и после рождения.

Принцип 6

Ребенок для полного и гармоничного развития его личности нуждается в любви и понимании. Он должен, когда это возможно, расти на попечении и под ответственностью своих родителей и во всяком случае в атмосфере любви и моральной и материальной обеспеченности; малолетний ребенок не должен, кроме тех случаев, когда имеются исключительные обстоятельства, быть разлучаем со своей матерью. На обществе и на органах публичной власти должна лежать обязанность осуществлять особую заботу о детях, не имеющих семьи, и о детях, не имеющих достаточных средств к существованию. Желательно, чтобы многодетным семьям предоставлялись государственные или иные пособия на содержание детей.

Российская Федерация присоединилась к Конвенции о защите прав человека и основных свобод и Протоколам к ней (Федеральный закон "О ратификации Конвенции о защите прав человека и основных свобод и Протоколов к ней" от 30.03.1998 N 54-ФЗ)

Конвенция и Протоколы являются составной частью правовой системы Российской Федерации.

Конституционный суд Российской Федерации принял Постановление № 21-П от 14.07. 2015 г. по делу о применимости решений Европейского суда по правам человека (ЕСПЧ) на территории России. Принятое постановление содержит формулировку о том что «участие Российской Федерации в международном договоре не означает отказа от государственного суверенитета. Европейская Конвенция о защите прав человека и основных свобод и основанные на ней правовые позиции ЕСПЧ не могут отменять приоритет Конституции».

Согласно позиции Конституционного суда, Конвенция о защите прав и свобод человека подлежит реализации лишь с учетом верховенства Конституции Российской Федерации.

Основным нормативно-правовым актом, регулирующим отношения по воспитанию детей на территории Российской Федерации, является Семейный кодекс РФ. "Семейный кодекс Российской Федерации" от 29.12.1995 N 223-ФЗ (ред. от 28.03.2017)

Статья 7. Осуществление семейных прав и исполнение семейных обязанностей

1. Граждане по своему усмотрению распоряжаются принадлежащими им правами, вытекающими из семейных отношений (семейными правами), в том числе правом на защиту этих прав, если иное не установлено настоящим Кодексом.

Осуществление членами семьи своих прав и исполнение ими своих обязанностей не должны нарушать права, свободы и законные интересы других членов семьи и иных граждан.

2. Семейные права охраняются законом, за исключением случаев, если они осуществляются в противоречии с назначением этих прав.

Статья 54. Право ребенка жить и воспитываться в семье

1. Ребенком признается лицо, не достигшее возраста восемнадцати лет (совершеннолетия).

2. Каждый ребенок имеет право жить и воспитываться в семье, насколько это возможно, право знать своих родителей, право на их заботу, право на совместное с ними проживание, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам.

Ребенок имеет права на воспитание своими родителями, обеспечение его интересов, всестороннее развитие, уважение его человеческого достоинства.

При отсутствии родителей, при лишении их родительских прав и в других случаях утраты родительского попечения право ребенка на воспитание в семье обеспечивается органом опеки и попечительства в порядке, установленном главой 18 настоящего Кодекса.

Статья 55. Право ребенка на общение с родителями и другими родственниками

. Ребенок имеет право на общение с обоими родителями, дедушкой, бабушкой, братьями, сестрами и другими родственниками. Расторжение брака родителей, признание его недействительным или раздельное проживание родителей не влияют на права ребенка.

В случае раздельного проживания родителей ребенок имеет право на общение с каждым из них. Ребенок имеет право на общение со своими родителями также в случае их проживания в разных государствах.

2. Ребенок, находящийся в экстремальной ситуации (задержание, арест, заключение под стражу, нахождение в медицинской организации и другое), имеет право на общение со своими родителями (лицами, их заменяющими) и другими родственниками в порядке, установленном законом.

Статья 61. Равенство прав и обязанностей родителей

1. Родители имеют равные права и несут равные обязанности в отношении своих детей (родительские права).

2. Родительские права, предусмотренные настоящей главой, прекращаются по достижении детьми возраста восемнадцати лет (совершеннолетия), а также при вступлении несовершеннолетних детей в брак и в других установленных законом случаях приобретения детьми полной дееспособности до достижения ими совершеннолетия.

Статья 63. Права и обязанности родителей по воспитанию и образованию детей

1. Родители имеют право и обязаны воспитывать своих детей.

Родители несут ответственность за воспитание и развитие своих детей. Они обязаны заботиться о здоровье, физическом, психическом, духовном и нравственном развитии своих детей.

Родители имеют преимущественное право на обучение и воспитание своих детей перед всеми другими лицами.

2. Родители обязаны обеспечить получение детьми общего образования.

Родители имеют право выбора образовательной организации, формы получения детьми образования и формы их обучения с учетом мнения детей до получения ими основного общего образования.

Статья 65. Осуществление родительских прав

1. Родительские права не могут осуществляться в противоречии с интересами детей. Обеспечение интересов детей должно быть предметом основной заботы их родителей.

При осуществлении родительских прав родители не вправе причинять вред физическому и психическому здоровью детей, их нравственному развитию. Способы воспитания детей должны исключать пренебрежительное, жестокое, грубое, унижающее человеческое достоинство обращение, оскорбление или эксплуатацию детей.

Родители, осуществляющие родительские права в ущерб правам и интересам детей, несут ответственность в установленном законом порядке.

2. Все вопросы, касающиеся воспитания и образования детей, решаются родителями по их взаимному согласию исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. Родители (один из них) при наличии разногласий между ними вправе обратиться за разрешением этих разногласий в орган опеки и попечительства или в суд.

3. Место жительства детей при раздельном проживании родителей устанавливается соглашением родителей.

При отсутствии соглашения спор между родителями разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. При этом суд учитывает привязанность ребенка к каждому из родителей, братьям и сестрам, возраст ребенка, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития (роддеятельности, режим работы родителей, материальное и семейное положение родителей и другое).

По требованию родителей (одного из них) в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, и с учетом требований абзаца второго настоящего пункта суд с обязательным участием органа опеки и попечительства вправе определить место жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения об определении их места жительства.

4. При осуществлении родительских прав родители (лица, их заменяющие) имеют право на оказание им содействия в предоставлении семье медицинской, психологической, педагогической, юридической, социальной помощи.

Условия и порядок оказания содействия в предоставлении указанной помощи определяются законодательством Российской Федерации о социальном обслуживании.

Статья 66. Осуществление родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка

1. Родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет права на общение с ребенком, участие в его воспитании и решении вопросов получения ребенком образования.

Родитель, с которым проживает ребенок, не должен препятствовать общению ребенка с другим родителем, если такое общение не причиняет вред физическому и психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию.

2. Родители вправе заключить в письменной форме соглашение о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка.

Если родители не могут прийти к соглашению, спор разрешается судом с участием органа опеки и попечительства по требованию родителей (одного из них). По требованию родителей (одного из них) в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, суд с обязательным участием органа опеки и попечительства вправе определить порядок осуществления родительских прав на период до вступления в законную силу судебного решения.

3. При невыполнении решения суда к виновному родителю применяются меры, предусмотренные законодательством об административных правонарушениях и законодательством об исполнительном производстве. При злостном невыполнении решения суда суд по требованию родителя, проживающего отдельно от ребенка, может вынести решение о передаче ему ребенка исходя из интересов ребенка и с учетом мнения ребенка.

4. Родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет право на получение информации о своем ребенке из образовательных организаций, медицинских организаций, организаций социального обслуживания и аналогичных организаций. В предоставлении информации может быть отказано только в случае наличия угрозы для жизни и здоровья ребенка со стороны родителя. Отказ в предоставлении информации может быть оспорен в судебном порядке.

Кроме того, при разрешении споров об определении места жительства детей при раздельном проживании родителей, а также об осуществлении родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка, суды применяют Федеральный закон от 24.07.1998 г. N 124-ФЗ (ред. от 28.12.2016 г.) "Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации"

Статья 6. Законодательные гарантии прав ребенка в Российской Федерации

Ребенку от рождения принадлежат и гарантируются государством права и свободы человека и гражданина в соответствии с Конституцией Российской Федерации, общепризнанными принципами и нормами международного права, международными договорами Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, Семейным кодексом Российской Федерации и другими нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Разъяснения по применению семейного законодательства содержатся в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 г. N 10 "О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей" Извлечения:

Семейный кодекс Российской Федерации закрепил право ребенка жить и воспитываться в семье, знать своих родителей, а также право на заботу родителей и совместное с ними проживание. В целях обеспечения наиболее полной защиты прав и охраняемых законом интересов несовершеннолетних при разрешении споров, связанных с воспитанием детей, а также правильного и единообразного применения судами норм Семейного кодекса Российской Федерации, регулирующих указанные правоотношения, Пленум Верховного Суда Российской Федерации постановляет дать следующие разъяснения:

1. К спорам, связанным с воспитанием детей, относятся: споры о месте жительства ребенка при раздельном проживании родителей (п. 3 ст. 65 СК РФ); об осуществлении родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка (п. 2 ст. 66 СК РФ); об устранении препятствий к общению с ребенком его близких родственников (п. 3 ст. 67 СК РФ); о возврате родителям ребенка, удерживаемого не на основании закона или судебного решения (п. 1 ст. 68 СК РФ) и другие.

2. При подготовке дел данной категории к судебному разбирательству судье следует правильно определить обстоятельства, имеющие значение для разрешения возникшего спора и подлежащие доказыванию сторонами, обратив особое внимание на те из них, которые характеризуют личные качества родителей либо иных лиц, воспитывающих ребенка, а также сложившиеся взаимоотношения этих лиц с ребенком. Такие дела назначаются к разбирательству в судебном заседании только после получения от органов опеки и попечительства составленных и утвержденных в установленном порядке актов обследования условий жизни лиц, претендующих на воспитание ребенка.

3. При рассмотрении судом дел, связанных с воспитанием детей, необходимо иметь в виду, что в соответствии с ч. 2 ст. 47 ГПК РФ и ст. 78 СК РФ к участию в деле, независимо от того, кем предъявлен иск в защиту интересов ребенка, должен быть привлечен орган опеки и попечительства, который обязан провести обследование условий жизни ребенка и лица (лиц), претендующего на его воспитание, а также представить суду акт обследования и основанное на нем заключение по существу спора, подлежащее оценке в совокупности со всеми собранными по делу доказательствами.

4. В случае принятия решения о расторжении брака супругов, имеющих общих несовершеннолетних детей, суд исходя из п. 2 ст. 24 СК РФ принимает меры к защите интересов несовершеннолетних детей и разъясняет сторонам, что отдельно проживающий родитель имеет право и обязан принимать участие в воспитании ребенка, а родитель, с которым проживает несовершеннолетний, не вправе препятствовать этому.

6. В силу закона родители имеют преимущественное перед другими лицами право на воспитание своих детей (п. 1 ст. 63 СК РФ) и могут требовать возврата ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или решения суда (ч. 1 п. 1 ст. 68 СК РФ).

8. В соответствии с п. 2 ст. 66 СК РФ родители вправе заключить в письменной форме соглашение о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка. Если родители не могут прийти к соглашению, возникший спор разрешается судом по требованию родителей или одного из них с участием органа опеки и попечительства.

Исходя из права родителя, проживающего отдельно от ребенка, на общение с ним, а также из необходимости защиты прав и интересов несовершеннолетнего при общении с этим родителем, суду с учетом обстоятельств каждого конкретного дела следует определить порядок такого общения (время, место, продолжительность общения и т.п.), изложив его в резолютивной части решения.

При определении порядка общения родителя с ребенком принимаются во внимание возраст ребенка, состояние его здоровья, привязанность к каждому из родителей и другие обстоятельства, способные оказать воздействие на физическое и психическое здоровье ребенка, на его нравственное развитие.

В исключительных случаях, когда общение ребенка с отдельно проживающим родителем может нанести вред ребенку, суд, исходя из п. 1 ст. 65 СК РФ, не допускающего осуществление родительских прав в ущерб физическому и психическому здоровью детей и их нравственному развитию, вправе отказать этому родителю в удовлетворении иска об определении порядка его участия в воспитании ребенка, изложив мотивы принятого решения.

Аналогично должно разрешаться и требование об устранении препятствий родителям, не лишенным родительских прав, в воспитании детей, находящихся у других лиц на основании закона или решения.

Определив порядок участия отдельно проживающего родителя в воспитании ребенка, суд предупреждает другого родителя о возможных последствиях невыполнения решения суда (п. 3 ст. 66 СК РФ).

Извлечения из Обзора практики разрешения судами споров, связанных с воспитанием детей от 20.07.2011 года:

Рассмотрение судами дел об определении места жительства детей при раздельном проживании родителей

В силу положений ст. ст. 57, 61 и 65 СК РФ при разрешении спора между родителями об определении места жительства несовершеннолетних детей суд должен исходить из равенства прав и обязанностей отца и матери в отношении своих детей, а также из интересов несовершеннолетних и обязательно учитывать мнение ребенка, достигшего возраста десяти лет, при условии, что это не противоречит его интересам.

Судебная практика рассмотрения данных споров свидетельствует о том, что в большинстве случаев место жительства детей определяется с их матерью.

В случаях, когда установление тех или иных обстоятельств требовало специальных знаний, судами назначались экспертизы для диагностики внутрисемейных отношений и взаимоотношений ребенка с каждым из родителей, выявления психологических особенностей каждого из родителей и ребенка, для психологического анализа ситуации в целом (семейного конфликта), определения наличия или отсутствия психологического влияния на ребенка со стороны одного из родителей. В этих целях судами, в частности, назначались судебно-психологические, судебно-психиатрические, а также комплексные судебные экспертизы (психолого-психиатрические, психолого-педагогические, психолого-валеологические, социально-психологические).

Обобщение судебной практики позволяет сделать вывод о том, что, как правило, большая материальная обеспеченность того или иного родителя, занимаемая им должность, социальное положение в обществе не являлись определяющими факторами, исходя из которых суды решали вопрос об определении места жительства ребенка. Решения принимались судами с учетом всех юридически значимых обстоятельств и в первую очередь исходя из интересов детей.

Рассмотрение судами дел об осуществлении родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка

Основные положения по осуществлению родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка, закреплены в ст. 66 СК РФ. Согласно п. 1 ст. 66 СК РФ такой родитель имеет право на общение с ребенком, участие в его воспитании и решение вопроса получения ребенком образования.
Проживание ребенка с одним из родителей не лишает другого родителя права и обязанности участвовать в его воспитании. Проживающий отдельно от ребенка родитель вправе общаться с ним и обязан принимать участие в его воспитании, а родитель, с которым ребенок проживает, не вправе препятствовать в этом другому родителю.

При разрешении споров между родителями о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка, суды принимают во внимание возраст ребенка, состояние его здоровья, привязанность к каждому из родителей и другие обстоятельства, способные оказать воздействие на физическое и психическое здоровье ребенка, на его нравственное развитие.

Изучение судебной практики показало, что помимо названных обстоятельств суды также учитывали наличие либо отсутствие условий для воспитания и развития ребенка согласно акту обследования жилищно-бытовых условий (наличие спального и игрового мест и т.д.); режим дня малолетнего ребенка; удаленность места жительства истца от места жительства ребенка; длительность периода времени, в течение которого ребенок не общался с родителем, и другие обстоятельства.

При разрешении таких споров суды правильно исходили как из равенства родительских прав обоих родителей, учитывая их пожелания, так и из интересов ребенка. При этом с учетом обстоятельств конкретного дела исковые требования родителя, проживающего отдельно от ребенка, зачастую удовлетворялись судом частично, и порядок общения с ребенком определялся иной, чем заявленный родителем. Определение, в частности, иного по продолжительности времени общения с ребенком было связано прежде всего с индивидуальными особенностями ребенка, его возрастом, состоянием здоровья, отсутствием у ребенка опыта общения с проживающим отдельно от него родителем, а также с режимом работы родителей.

В ряде случаев суд, учитывая малый возраст ребенка и то обстоятельство, что ребенок долгое время не видел истца (отца либо мать), отвык от него, назначал различный порядок общения на первые месяцы после вступления решения в законную силу и на последующее время.

Порядок общения родителя с ребенком определяется судом исходя из положений пп. 1 и 2 ст. 66 СК РФ именно на будущее время. Временной период - до совершеннолетия ребенка, если в исковом заявлении не указано иное. Порядок общения с ребенком при необходимости может быть изменен судом по требованию любого родителя, а по достижении ребенком возраста четырнадцати лет - по требованию и самого ребенка (п. 2 ст. 56 СК РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 65 СК РФ родительские права не могут осуществляться в противоречии с интересами детей.

Такое положение закона закреплено в судебной практике:

1) Так по конкретному делу суд указал следующее. "Суд установил порядок общения отца с ребенком без определения конкретных дней общения, что делает решение неисполнимым, неопределенность конкретных дней препятствует планированию его режима и ставит в неопределенное положения действия матери. Кроме того, суд не определил, где будет происходить общение ребенка с отцом. Как усматривается из материалов гражданского дела, К.А.В. не имеет постоянной регистрации в г. Орехово-Зуево и зарегистрирован в г. Смоленск. С учетом возраста ребенка, нахождение его в течение трех часов при любых погодных условиях в неопределенном месте не может быть признано отвечающим интересам несовершеннолетнего". (Определение Московского областного суда от 13 мая 2010 г. по делу N 33-9355).

2) По другому делу суд постановил: предоставить Б.Ю.(мать) право отказывать Б.А.(отец) во встречах с ребенком по установленному решением суда графику в случае болезни ребенка, с предоставлением Б.А. подтверждающих медицинских документов. Б.А. вправе получать информацию о ребенке от Б.Ю.

Судом кассационной инстанции данное решение оставлено без изменения (Определение Санкт-Петербургского городского суда от 15 февраля 2010 г. N 1758)

3) Надзорная инстанция Санкт-Петербургского городского суда сочла важным обстоятельством обязательства истца соблюдать режим дошкольных и школьных учреждений.

Отменяя судебные постановления, суд надзорной инстанции указал: "...В определении суда указано, что истец, забрав ребенка из детского сада, школы вправе пребывать с ним по месту жительства отца. При этом в материалах дела не имеется акта обследования жилищно-бытовых условий истца, органом опеки и попечительства не дано мотивированное заключение по существу спора.... Кроме того, порядок общения истца с ребенком, согласно графику, отраженному в п. 3 мирового соглашения, лишает ответчицу как мать права на общение с ребенком в период его отдыха в каникулы, что противоречит интересам ребенка и положениям ст. 61 СК РФ".(Постановление Президиума Санкт-Петербургского городского суда от 14 апреля 2010 г. N 44г-28/10)

4) Суд по конкретному делу указал: Согласно имеющимся в деле заключениям педагога-психолога и социального педагога малолетний К. по развитию соответствует возрастным критериям, однако на фоне неблагоприятных семейных отношений и возраста эмоционально нестабилен. По отношению к родителям более привязан к матери. Учитывая данное обстоятельство и возраст (на момент обследования ребенку было 3 года 2 месяца и 3 года 3 месяца), рекомендовано общение отца с ребенком в присутствии матери.

Кроме того, следует иметь ввиду, что в силу закона порядок участия отдельно проживающего родителя в воспитании ребенка в последующем может подвергнуться корректировке в случае изменения условий жизни любого из родителей, изменения обстоятельств, определяющих условия воспитания ребенка, в целях наилучшего учета интересов несовершеннолетнего и его родителей. (Обзор судебной практики по рассмотрению в надзорном порядке гражданских дел Кировским областным судом за 2009 г. от 19.08.2010)

5) Суд по конкретному делу указал: Оснований для удовлетворения заявленных Г.А.М. исковых требований о разрешении временных выездов несовершеннолетнего ребенка за пределы Российской Федерации без согласия матери не имеется, поскольку удовлетворение исковых требований в той форме, в какой они заявлены Г.А.М., то есть разрешение в судебном порядке выезда ребенка за пределы Российской Федерации на весь период до достижения ребенком совершеннолетия, без получения согласия матери, без участия матери в обсуждении вопроса об обоснованности выезда сына в ту или иную страну, конкретных дат такого выезда, и конкретного места пребывания ребенка в той или иной стране, приведет к безусловному нарушению прав Г.Т.Н. на равное с Г.А.М. участие в жизни ребенка, решении вопросов его воспитания, обучения; (Кассационное определение Московского городского суда от 29.01.2016 N 4г-429/2016)

6) Суд по конкретному делу указал: Определяя порядок общения отца с сыном, судебная коллегия учитывает интересы ребенка, его распорядок дня, малолетний возраст, нуждаемость в силу такого возраста в постоянном присутствии матери, эпизодичность встреч с отцом, принимает за основу объяснения ответчика, согласно которым он бывает в г. Москве по работе ежемесячно 7 - 10 дней в месяц, и в целях соблюдения интересов ребенка и ответчика предоставляет ответчику право общаться с несовершеннолетним сыном в присутствии матери один раз в месяц в субботний день, предварительно согласованный с М., с 16-00 час. до 19-00 час., по месту фактического проживания ребенка или в ином месте, согласованном с истцом, в том числе и с правом посещения культурно-досуговых мероприятий также в присутствии матери ребенка.(Апелляционное определение Московского городского суда от 04.09.2015 по делу N 33-30043/2015)

7) Суд по конкретному делу указал: Согласно заключению психологической экспертизы ФБУ "Российский Федеральный Центр судебной экспертизы при Министерстве Юстиции Российской Федерации", с учетом малолетнего возраста Х.А., его склонности к невротическим реакциям, симбиотической связи с матерью Х.О. и болезненных реакциях на разлуку с ней, краткосрочные, среднесрочные и долгосрочные (предполагающие смену привычной для ребенка обстановки) свидания ребенка с отцом, А.И. вне присутствия матери Х.О. могут отрицательно повлиять и усугубить его настоящее эмоциональное состояние, увеличить риск невротических реакций.(Апелляционное определение Московского городского суда от 22.07.2015 по делу N 33-26092/2015)

8) Суд по конкретному делу указал: Судебная коллегия соглашается с выводом суда об определении порядка общения отца с несовершеннолетним ребенком, установленный судом: каждый четверг с * часов * минут до * часов * минут и каждые первой и третье воскресенье месяца с 10 часов * минут до * часов * минут по месту жительства Г. или ином месте по согласованию сторон, поскольку учтены обстоятельства дела, малолетний возраст ребенка, распорядок дня ребенка, его привязанность к матери, а также график работы ответчика. Также судом принято во внимание заключение Управления соцзащиты района Царицыно г. Москвы, акт обследования жилого помещения (л.д. 135, 136). (Апелляционное определение Московского городского суда от 12.03.2015 по делу N 33-7905/2015)

9) Суд по конкретному делу указал: Учитывая конфликтные отношения между сторонами, желание отца общаться с несовершеннолетним сыном, судебная коллегия полагает необходимым изменить решение суда в части установления режима общения родителя, изменив время общения истца с несовершеннолетним сыном К.Д. <данные изъяты> года рождения, установив между ними следующий порядок общения: каждую первую и третью неделю месяца с 18 часов 00 минут субботы до 18 часов 00 минут воскресенья, по адресу: <данные изъяты>, что будет соответствовать возрасту ребенка, его режиму и распорядку дня.(Апелляционное определение Московского областного суда от 16.02.2015 по делу N 33-3254/2015, 33-3409/2015 )

10) Суд по конкретному делу указал: В заседании судебной коллегии Ч.А.О. указывал на то обстоятельств, что ему, как отцу, отведено слишком малое количество времени для общения с ребенком, по сравнению с ответчицей, которая проводит с ребенком по 165 часов в неделю, однако указанные обстоятельства не являются основанием для отмены или изменения решения суда, поскольку установленный порядок общения с ребенком является благоприятным для физического, психоэмоционального развития малолетнего ребенка. (Апелляционное определение Московского городского суда от 20.06.2012 по делу N 11-11166)

11) Суд по конкретному делу указал: При определении порядка общения родителя с ребенком принимаются во внимание возраст ребенка, состояние его здоровья, привязанность к каждому из родителей и другие обстоятельства, способные оказать воздействие на физическое и психическое здоровье ребенка, на его нравственное развитие.

Однако решение в данной части об определении порядка общения не содержит сведений о днях общения отца с ребенком в течение недели, времени его общения, месте общения; не указаны праздничные дни общения, дни общения в отпускной период. В связи с чем, решение суда не исполнимо. При этом, суд не указал на основании каких доказательств суд пришел к данному выводу и определил указанный порядок общения.(Определение Московского городского суда от 28.11.2011 по делу N 33-38737)

2) Суд по конкретному делу указал: Определяя порядок общения отца с ребенком, суд принимает во внимание следующие обстоятельства. Несовершеннолетний Ч. Никита имеет ряд заболеваний и нуждается в определенном режиме питания и образе жизни, с которым истец не знаком. Отец ребенка не помогает ответчице в оздоровлении сына и не принимает в этом участия. Ребенок имеет привязанность к матери, занимающейся его воспитанием и образованием. В настоящее время несовершеннолетний Ч. Никита находится в малолетнем возрасте и нуждается в поддержке матери. Смена привычной для ребенка обстановки и окружения, удаленность проживания истцов от места жительства ребенка может отрицательно сказаться на его психологическом здоровье.

Не соглашаясь с порядком общения, предложенным истцами, суд мотивировал тем, что проведение мальчиком каждые выходные с отцом не может благоприятно сказаться на его физическом и нравственном состоянии, и ребенок не будет иметь возможности общения с матерью, которая имеет равные права с истцом на общение с ребенком в выходные дни. Также, устанавливая порядок общения отца с ребенком, суд исходил из режима дня ребенка.

Определяя время общения отца с ребенком непродолжительное время и в присутствии матери, суд принял во внимание пояснения специалиста психолога. Но вместе с тем, судебная коллегия по гражданским делам полагает возможным ограничить время, определенное судом для общения с ребенком в присутствии матери по ее месту жительства, сроком до 01 ноября 2011 года, т.е. периодом адаптации ребенка к общению с истцами. Дальнейшее общение ребенка с истцами в присутствии матери и по ее месту жительства, учитывая возможность возникновения конфликтных ситуаций при данном порядке общения с ребенком, по мнению судебной коллегия, не будет отвечать интересам ребенка, которому рекомендовано общение с отцом. (Апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Московского областного суда Дело № 33- 17431 от 02 августа 2011 года на решение Видновского городского суда Московской области от 07 февраля 2011 года)

13) Суд по конкретному делу указал: Разрешая спор, суд первой инстанции, правильно руководствовался требованиями ст.ст. 65, 66 СК РФ и, принимая во внимание возраст детей, сложившийся распорядок дня, отношение детей к отцу и матери, а также то, что предложенный истцом распорядок предполагает значительные переезды, а также с учетом заключения органов опеки и попечительства, обосновано определил порядок общения отца с детьми с 14 час. 00 мин. до 19 час. 00 мин. в первую субботу месяца по месту проживания детей, а также в общественных местах <данные изъяты> в присутствии матери, поскольку, такой порядок будет соответствовать интересам детей.
При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает, что выводы судебного решения мотивированы со ссылкой на исследованные в судебном заседании доказательства и нормы материального права, регулирующие возникшие правоотношения. (Апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Московского областного суда, дело № 33-3712/2017 от 06 февраля 2017 года г. Красногорск на решение Ногинского городского суда Московской области от 29 августа 2016г.)

14) Суд по конкретному делу указал: Представитель органа опеки и попечительства с иском не согласился, пояснил в судебном заседании, что наиболее удобным и отвечающим интересам ребенка будет следующий порядок общения отца с сыном - еженедельно по вторникам и четвергам с 18 часов 00 минут до 20 часов 30 минут по месту проживания матери ребенка, а также в каждые вторые и четвертые субботу и воскресенье месяца с 09 часов 00 минут до 13 часов 00 минут либо с 16 часов 00 минут до 20 часов 00 минут по месту проживания матери ребенка с возможностью выезда за пределы <данные изъяты> с целью посещения учреждений культуры и досуга в соответствии с возрастом ребенка. При этом должны учитываться погодные условия, занятость и желание ребенка.
Решением Дмитровского городского суда Московской области от 09 декабря 2015 года исковые требования удовлетворены, определён порядок общения истца с ребёнком по варианту определённому судом.(Апелляционное определение 04 апреля 2016 года. Дело № 33-8446/2016 судебная коллегия по гражданским делам Московского областного суда на решение Дмитровского городского суда Московской области от 09 декабря 2015 года).

15) Суд по конкретному делу указал: Принимая во внимание малолетний возраст ФИО1,ДД.ММ.ГГГГ года рождения, и, как следствие возраста ее режим питания, отдыха и сна в дневное и вечернее время, ее привязанность к матери, характера сложившихся взаимоотношений между родителями, с учетом заключения органа опеки и попечительства Ленинского района городского округа город Воронеж, судебная коллегия полагает возможным согласиться с определенным судом первой инстанции порядком общения Дедова В.С. с несовершеннолетней дочерью - ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, в части установления общения по воскресеньям и по вторникам, из установленного судом графика общения период общения Дедова В.С. с ребенком по четвергам с 18 час. до 19 час.30 мин., считая, что данный порядок общения истца с несовершеннолетней дочерью в настоящее время наиболее полно отвечает прежде всего интересам малолетней ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, ее воспитанию, здоровью и нормальному развитию в отношениях с отцом. (Апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Воронежского областного суда от 18 октября 2016 года на решение Ленинского районного суда г. Воронежа от 15 июня 2016 года).

Резолютивная часть заключения.

Изучение и обобщение судебной практики показало, что в резолютивной части решений по делам по спорам об определении порядка осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка, указывается определенный судом порядок общения (время, место, периодичность общения и т.п. обстоятельства). При этом прослеживается главный посыл: -Малолетние дети нуждаются, прежде всего, в женском уходе, если мать способна его осуществить.

-Материнская забота и привязанность к матери играет особую роль, поэтому любая задержка возвращения ребёнка матери причиняет ребёнку страдания и моральные травмы.

Кроме того, в резолютивной части решения (либо в утвержденном судом мировом соглашении) в ряде случаев (если об этом заявлялось одной из сторон) указывалось также и на обязанности родителей:

Корректно относиться друг к другу с тем, чтобы не подрывать авторитет друг друга в глазах ребенка; совместно решать вопросы, касающиеся обучения и воспитания ребенка;

Совместно решать вопросы участия ребенка в спортивных соревнованиях и турнирах и подготовки к ним; способствовать нравственному развитию ребенка, не посещать вместе с ним сеансы, на которых демонстрируют фильмы, содержащие сцены жестокости и насилия, а также иные мероприятия, которые могут отрицательно повлиять на психическое здоровье ребенка (со стороны отца); не препятствовать общению отца с сыном по его желанию посредством переписки, по телефону и через Интернет (со стороны матери); не формировать у ребенка негативного мнения друг о друге;

Нести расходы на посещение ребенком спортивных и образовательных учреждений в равных долях с учетом возраста и в интересах ребенка и др.

Такая практика является правильной и заслуживающей внимания судов тех регионов, где она отсутствует.

х х х

Приложение:
1. Удостоверение адвоката № 3700 от 20.03.2003г. (членство в коллегии с 1987г.)
2. Удостоверение помощника депутата №08808

Ресурс № 167
1987-2019 г.
Авторское право © «moldovancev.ru»
Выделите опечатку и нажмите Ctrl + Enter, чтобы отправить сообщение об ошибке.